Alcance y oportunidad del arbitraje en equidad y ex aequo et bono dentro del sistema jurídico ecuatoriano

AutorMaría Emilia Suasnavas y Elías David Orozco Herrera
CargoEstudiante del Colegio de Jurisprudencia/Estudiante del Colegio de Jurisprudencia
Páginas102-128
RESUmEn
El arbitraje en equidad, conocido también como ex aequo et bono, no ha sido
desarrollado satisfactoriamente en la legislación y jurisprudencia ecuatorianas, lo
que ha hecho que la doctrina plantee diversas y complejas teorías sobre su alcance
y oportunidad. Dichas doctrinas no han sido sistematizadas ecientemente para
llegar a un entendimiento global de la cuestión. En el arbitraje en equidad, el
árbitro posee facultades discrecionales para laudar de conformidad con su leal
saber y entender, noción que distintos tratadistas ecuatorianos y extranjeros han
buscado limitar a lo largo de los años. Así, el arbitraje en equidad trae una serie
de interrogantes e imprecisiones que provienen de su nomenclatura, su relación
con las fuentes formales del Derecho y su aplicabilidad en la parte adjetiva y en
la resolución de fondo del laudo.
PalabRaS ClavE
arbitraje; equidad; ex aequo et bono; alcance; oportunidad; debido proceso arbitral
Scope and opportunity of equity and ex aequo et bono
arbitrations within the Ecuadorian legal system
abStRaCt
Equity arbitration, also known as ex aequo et bono, has not been satisfactorily
developed in Ecuadorian laws and judicial precedents. is has encouraged authors to
advocate diverse and complex theories about its scope and opportunity. However, those
doctrines have not been eciently systematized to reach a global understanding of the
matter. Arbitrators have the ability to issue awards according to their knowledge and
understanding, a right that dierent experts have attempted to limit for several years. In
this way, equity arbitration presents several questions because of the inaccuracies founded
on its name, its relationship with other formal sources of law, and its applicability to the
procedural aspect of the arbitration and substantial decision of the award.
KEywoRdS
arbitration; equity; ex aequo et bono; scope; opportunity; arbitral due process
Alcance y oportunidad del arbitraje en equidad y ex aequo et bono dentro del sistema ...
Volumen VI • 103
1. intRodUCCión
El arbitraje es un método alternativo de solución de conictos que, de acuerdo
a Gary Born, se utiliza para resolver “disputas [...] con el objetivo de obtener
procedimientos justos y neutrales, exibles, ecientes, capaces de ser ajustados
a las necesidades del caso particular, sin las formalidades y tecnicidades de las
reglas procesales aplicables en las cortes nacionales”1. De acuerdo con Born, las
partes gozan de autonomía sustancial para acordar el procedimiento arbitral, y a
los árbitros, encargados de dictar la decisión nal mediante un laudo, se les con-
ere amplias facultades discrecionales cuyo límite se encuentra únicamente en el
acuerdo en contrario de las partes.
Según la forma de dictar el laudo, el arbitraje puede darse en derecho —arbiter
iuris— o en equidad —arbiter ex aequo et bono—. Aquel se resuelve mediante las
fuentes del derecho (legislación, jurisprudencia, costumbre, principios generales
del Derecho y doctrina), y no presenta mayores inconvenientes. Este, por el con-
trario, se resuelve según el leal saber y entender del árbitro, noción que ha traído
discusiones de gran importancia que serán explicadas ampliamente a lo largo de
este trabajo. El arbitraje ex aequo et bono, conocido de manera imprecisa como ar-
bitraje en equidad, comúnmente alude al arbitraje cuyo fallo contiene una justi-
cación basada en nociones de justicia y conciencia, sin perjuicio de la normativa
legal que pueda ser subsumida a los hechos sobre los cuales versa la controversia.
Fernando de Trazegnies presenta una denición sintetizada, sosteniendo que, en
la clase de arbitraje en cuestión, “el árbitro extrae la conclusión atendiendo a lo
que considera bueno y equitativo”2. De manera similar, Trakman conceptualiza a
las decisiones ex aequo et bono como aquellas en las cuales el adjudicador decide
sobre la base de lo que es justo y bueno a la luz de su conciencia lo cual, en al-
gunas ocasiones, puede encuadrarse incluso fuera de la ley3. Por último, existen
posturas más amplias, como la de Bělohlávek, quien sostiene que, en la práctica
internacional, el arbitraje ex aequo et bono presenta una toma de decisiones praeter
legem en dominio de principios de moralidad y equidad, siendo esta última la
noción subjetiva que el árbitro concibe de justicia.4
Distintos son los alcances que se atribuyen a esta clase de arbitraje, pues existen pos-
turas que lo favorecen otorgándole la cualidad de desapego sustancial a la norma ju-
rídica. Como indica Lauterpatch, el arbitraje en equidad “[i]ntroduce la posibilidad
1 Born, Gary. International Arbitration: Law and Practice, segunda edición. Países Bajos: Kluwer Law International, 2016, pp. 1-44.
2 De Trazegnies Granda, Fernando. “Arbitraje de Derecho y arbitraje de consciencia”. Ius Et Veritas, No. 12 (1996), pp. 115.
3 Traducción libre. Trakman, Leon. “Ex Aequo Et Bono: Demystifying an Ancient Concept”. Chicago Journal of International Law,
Volumen 8, No. 2 (2008), pp. 621.
4 Bělohlávek, Alexander J. “Application of law in arbitration, ex aequo et bono and amiable compositeur”. Czech (& Central
European) Yearbook of Arbitration (2013), pp. 25-51.

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