Arbitraje Internacional de Inversiones: Conflictos en la Aplicación de Cláusulas Paraguas

AutorDunker Morales Vela
Páginas48-61
48
ARBITRAJE
INTERNACIONAL
DE
INVERSIONES:
CONFLICTOS
EN
LA
APLICACIÓN
DE
CLÁUSULAS PARAGUAS
Arbitraje
Internacional
Dunker
Morales
Vela
de Inversiones:
Conflictos
en
la
Aplicación
de
Cláusulas
Paraguas
Una
reconsideración
de
la
administración,
procedimientos
de
revisión
y
me
canismos
de
control
del
arbitraje internacional podrían
contribuir
areducir
las
inconsistencias
que
se
evidencian
en
la
actualidad.
El
establecimiento de
órganos
de apelación
podría
asegurar
en
cierta
medida
la
uniformidad
de
la
jurisprudencia
arbitral
en
materia
de
inversiones.
Introducción
cláusulas
de
protección
general
y
el
estado
de
la
jurispru
dencia
del
arbitraje
internacional
en
relación
con
la
apli
cación
de
estas
estipulaciones.
Los
países
de
economías frágiles están
en
permanen
te
búsqueda
de
nuevas
inversiones
que
eventualmente
mejoren
sus
economías
y
las
condiciones
de
vida
de
sus
ciudadanos.
Por
otra parte,
los
inversionistas intentan
ampliar
sus
operaciones
e
incrementar
el
volumen
de
sus
ganancias,
al
tiempo
que
buscan
protección
para
sus
in
versiones,
generalmente
con
el
auspicio
de
sus
países
de
origen.
En
estas
circunstancias,
las
posiciones
y
los
inte
reses
son,
en
ciertas
ocasiones, incompatibles.
En
la
negociación
de
tratados
internacionales
de
pro
tección
de
inversiones,
los
países
tradicionalmente
expor
tadores
de
inversión
promovieron
el
reconocimiento
y
propagación
de
un
espacio
neutral
para
la
solución
de
di
ferencias relativas
a
inversiones. Muchos
inversionistas
esperaban
que
el
arbitraje
internacional
les
proporcionara
la
imparcialidad
que
consideraban
ausente
en
los
tribuna
les
domésticos
de
los
países
receptores
de
la
inversión,
sobre
todo
de
aquellos
que
enfrentados
a
los
parámetros
de
las
potencias económicas
merecen
la
calificación
de
países
en
desarrollo.
Era difícil
que
los
promotores
del
arbitraje
internacio
nal
no
previeran
algunos
de
los
obstáculos
que
la
institu
ción
enfrenta
actualmente.
Este
estudio
examina
uno
de
ellos,
la
falta
de
coherencia
en
la
jurisprudencia
arbitral,
a
través
de un
caso
en
particular,
a
saber,
el
alcance
de
las
cláusulas
o
paraguas
de
protección
general
de
los
tratados
bilaterales
de
inversión
(TBIs)
para
ampliar
la
competen
cia
de
los
tribunales
arbitrales sobre
controversias
deriva
das
de
incumplimientos
de
contratos
de
inversión.
El
Capítulo
1
reseña
sobre
las
características
genera
les
del
arbitraje
en
el
derecho
internacional
sobre
inver
sión
extranjera
y
el
Capítulo
II
analiza
sobre
la
interna
cionalización
de
los
contratos
de
inversión
a
través
de
las
1.-
EL ARBITRAJE
EN
EL
DERECHO
INTERNACIONAL
DE
INVERSIÓN
EXTRANJERA
1.1
Derecho
internacional
de
inversión
extranjera
No
existe
un
reconocimiento
unánime sobre
lo que
debe
entenderse
sobre
inversión
extranjera
a
efectos
de
la
protección
que
le
brinda
el
derecho
internacional.
1
En
tér
minos
generales,
se
puede afirmar
que
la
inversión
ex
tranjera implica
la
transferencia
de
bienes
tangibles
o
in
tangibles
de
un país
a
otro
con
el
objetivo
principal
de
usarlos
en
el
país
receptor
para producir
riqueza
bajo
con
trol
total
o
parcial
del
propietario
de
los
activos.
2
Existen
dos
categorías
de
inversión
extranjera: oficial
y
no
oficial.
3
La
primera
se
refiere
a
las
transacciones
de
capital
realizadas por
instituciones
públicas, incluso
ban
cos
centrales,
en
tanto
que
la
segunda
se
refiere
a
aque
llas
transacciones
de
capital
realizadas por
empresas
pri
vadas,
incluso aquellas
de
propiedad
estatal,
y
por
perso
nas
naturales.
4
Las
inversiones
extranjeras
no
oficiales
se
subdivi
den,
a su
vez,
en
dos
grupos
principales,
a
saber,
inver
sión
extranjera directa
(IED)
5
e
inversión
de
cartera.
6
La
¡ED
puede describirse
como
la
inversión
de
capital,
por
parte
de
una
persona
no
residente
en
el
territorio
del
esta
do
receptor,
en
relación
con una
empresa
o
un
activo
tan
gible
o
intangible,
en
la
que
el
inversionista
mantiene
control
potencial
o
real
sobre
las
políticas
y
el
destino
de
la
empresa
o
el
activo.
7
El
derecho
internacional
en ma-

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