La configuración del Estado a partir de la Constitución de 2008. Aciertos y discursos del entramado jurídico político
| Autor | Andrés Martínez Moscoso |
| Cargo del Autor | Universidad de Cuenca |
| Páginas | 15-58 |
CAPÍTULO I
La conguración del Estado
a partir de la Constitución de 2008.
Aciertos y discursos del entramado jurídico político.
ANDRÉS MARTÍNEZ MOSCOSO
Universidad de Cuenca
1.El nuevo Constitucionalismo latinoamericano.
La realidad latinoamericana se explica muchas veces desde su historia
y sobre todo por los procesos que le tocó atravesar, en los cuales fue común la
imposición de cánones, modelos y procesos que fueron siempre extraños a su
realidad y que respondían a procesos históricos colonizadores. De esta manera
en el derecho se siguieron modelos basado en la corriente romano-germánica,
muestra de ello es como en países como Venezuela, Chile o Ecuador, su Có-
digo Civil es una adaptación del Código Napoleónico. Razón por la cual la
forma de organización del Estado, así como sus normas fundamentales fueron
tomadas o inspiradas de la realidad europea, teniendo de esta manera al menos
cuatro tipos de momentos constituyentes tal como lo señala Viciano & Mar-
tínez (2011): a) un primero que se adscribe al modelo liberal-revolucionario
del siglo XVIII20; b) posterior a éste, uno que regrese hacia la línea dura del
conservadorismo (burocracia y aristocracia) en el siglo XIX; d) un tercero ya
en el siglo XX que se lo puede llamar como constitucionalismo democrático;
y, e) un cuarto y último, posterior a la II Guerra Mundial, con el desarrollo
del constitucionalismo social.
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20 Elías Díaz (1981, p. 23) al tratar los procedentes históricos del Estado Liberal de Derecho
señala que: “El Estado de Derecho se institucionaliza de modo coherente por vez primera y
con un cierto carácter general tras la Revolución francesa en los Estados liberales del pasado
siglo”.
Muestra de la última etapa, se explica en el denominado constitucio-
nalismo europeo que responde de manera acertada a las preocupaciones de la
época, siendo entre ellas las siguientes: a) La violación visible de los Derechos
Humanos; b)La arbitrariedad del legislativo debido a la rigidez de la Consti-
tución; c) La necesidad de la aplicación directa de la Constitución, so pretexto
de su desarrollo a través de normas secundarias; d) La no aplicación y la falta
de respeto a las normas constitucionales, por la falta de un Tribunal que vele
por su cumplimiento.
En base a la realidad europea, se puede encontrar que esta construcción
se debe sobre todo a la “… la derrota del fascismo y del nazismo trajo consigo
un fuerte resurgimiento democrático, que permitió recuperar algunos de los
elementos más avanzados del constitucionalismo social y democrático de pos-
guerra… ”; pese a ello no se puede olvidar que con el inicio de la denominada
guerra fría se produjo una inmediata conguración de una bipolaridad entre
las grandes potencias, Estados Unidos y la URSS, teniendo una consecuente
repercusión también el desarrollo de los derechos, separándose así doctrinal-
mente e incluso en los instrumentos jurídicos internacionales tanto los Dere-
chos Civiles y Políticos, de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales.
Con el fracaso de liberalismo clásico, desencadenante de los conictos
en Europa a nales de siglo XIX, la respuesta teórica viene dada por el “ius-
publicismo”, con doctrinarios tales como Lasalle, Heller y Gurtvich, que de-
fendieron una nueva idea del Estado Social. “Desde mediado del siglo XX la
mejor justicación y legitimación de este modelo se hizo a través de la “da-
seinsvorsorge” o procura existencial. Con esta expresión se quería apelar a las
amplias obligaciones sociales del Estado respecto a los ciudadanos que tenía
bajo su soberanía. En ella ya estaba implícita la idea de la integralidad o cone-
xión de todos los derechos”. (Palacios Romeo, 2008, p. 45).
Un último aspecto que es necesario recalcar es, que a diferencia de lo
que sucedía con la visión clásica del derecho constitucional de los otros perío-
dos, en ésta nueva construcción se toma más relevancia sobre la parte dogmá-
tica de la carta, esto es en la regulación y contenido de los derechos, dejando
a la parte orgánica un papel secundario, y sobre todo dando respuesta a las
preocupaciones que anteriormente se explicaron, el parlamento se somete a
lo que la Constitución dispone, lo cual se explica del paso del Estado de la le-
galidad donde se privilegiaba solamente la ley, al Estado Constitucional, en el
ANDRÉS MARTÍNEZ MOSCOSO
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cual la norma fundamental rige, vigila y conduce al Estado y somete las ac-
tuaciones de sus funcionarios a ésta.
Algunos autores como (Quiroga Lavié, 1991, p 103) son pragmáticos,
y sostienen que estos modelos de Estado que se planteaban en estas normas
fundamentales en Latinoamérica se desarrolló “…a partir de una programática
constitucional procua, que muchos quieren ver como catálogos de ilusiones,
pero que, no cabe duda cumplen, al menos, con la trascendente función de
denir en el orden de las nalidades normativas, la identidad de nuestros pue-
blos y la conciencia de nuestras carencias e irrealizaciones”.
Todos estos acontecimientos nutrieron la realidad Latinoamericana,
predisponiéndola a dar un salto cualitativo pero sobre todo a rescatar su iden-
tidad, pues hasta nales del siglo XX, los textos constitucionales de la región
eran una importante adaptación de las ya en principio avanzadas cartas de de-
recho europeas, pero que por su propia realidad e idiosincrasia, no se acopla-
ban al cien por ciento a la realidad existente, así como se seguía olvidando a
aquellos pueblos que para el Estado eran invisibles hasta ese momento, y estos
son los pueblos originarios o nacionalidades indígenas, pues vale la pena re-
cordar que los importantes movimientos de cambio y reivindicación que vive
la región a nales del siglo pasado, se iniciaron gracias a la reacción que se dio
por parte de estos colectivos, que al cumplirse 500 años del denominado “des-
cubrimiento” de América, se iniciaron con las primeras luchas. En el caso ecua-
toriano coincidió durante el período de Rodrigo Borja Cevallos, al cual
denominaron “500 años de resistencia indígena”.
Es pertinente realizar una distinción doctrinaria, respecto a dos con-
ceptos que se utilizan repetidamente cuando se habla sobre el nuevo constitu-
cionalismo de Latinoamérica pero sobre todo cuando se identican a las
nuevas Constituciones surgidas desde 1988 en el continente, y es la diferencia
existente entre neoconstitucionalismo (Teoría del Derecho) y nuevo consti-
tucionalismo (Teoría de la Constitución).
Siendo el neoconstitucionalismo, como lo señala Miguel Carbonell:
“…constituciones que no se limitan a establecer competencias o separar a los
poderes público, sino que contienen altos niveles de normas materiales o sus-
tantivas que condicionan la actuación del Estado por medio de la ordenación
de ciertos nes y objetivos” (Viciano & Martínez, 2011, p. 211). Es por ello
que en este modelo las Constituciones pasan de un Estado de Derecho al Es-
LA CONFIGURACIÓN DEL ESTADO A PARTIR DE LA CONSTITUCIÓN DE 2008
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