El gobierno corporativo, ¿en el Ecuador?
| Autor | David A. Sperber |
| Páginas | 73-94 |
EL
GOBIERNO
CORPORATIVO,
¿EN
EL
ECUADOR?
73
El
Gobierno
Corporativo,
David
A.
Sperber
¿en
el
Ecuador?
El
término
gobierno
corporativo
es
análogo
al
gobierno
de
las
naciones
o
de
las
ciudades,
y
en
nuestro
caso
al
régimen
de
las
empresas.
Es
el
con
junto
de
elementos
que rodean
e
interactúan
en
la
política
de
la
sociedad
mercantil,
y
su
pleno
funcionamiento
con
el
fin
de
obtener
las
mayores
uti
lidades
corporativas
a
corto
y
largo
plazo.
1.
Introducción
Nadie
olvidará
el
llamado
“salvataje bancario”
(1998)
y
el
mal
denominado
“feriado bancario”
(8-111
1999),
que
conlievó
al
congelamiento
de
fondos
y
la
cri
sis
financiera
más
importante
del
Ecuador.
El
feriado
bancario
y
la
hibernación
de
las
cuentas
fue
la
crónica
de
la
caída
anunciada
del
presidente
Jamil
Mahuad
1
;
cuan
do
la
moneda
del
“sucre”,
creada
en
1884,
pasaría
al
ol
vido
por
el
cambio
y
legalización
al
dólar
estadouniden
se
como
única moneda
de
curso
legal
2
.
Esta
crisis
resal
tó
la
quiebra,
liquidación
y
estatización
de
la
banca
ecua
toriana
incluyendo
a
los
Bancos
del
Azuay,
Continental,
Pacífico,
Popular,
La
Previsora, Progreso,
de
Préstamos,
Filanbanco,
Tungurahua,
etc.
3
Millones
de
cuenta
aho
rristas
perdieron
sus
inversiones
o
pasaron
a
recibir
“su
dinero”
a
cuentagotas,
mientras
la
mayoría
de
los
ban
queros-propietarios
(accionistas
de
control)
y
gerentes,
se
dieron
a
la
fuga
y
refugiándose
en
el
extranjero.
Los
banqueros
fueron
perseguidos
por
la
justicia
y
enjuicia
dos
por
delitos
perseguibles
de
oficio,
en
especial
bajo
la
figura penal
del
peculado
4
.
Sin
embrago,
ningún
acree
dor
o
accionista
que
demandó
por
la
vía
procesal
civil
ordinaria,
ha
obtenido
una
sentencia
favorable por
que
brantamiento
de
los
deberes
fiduciarios
de
los
adminis
tradores
de
la
banca
cerrada.
En otros
países
también
ocurren
escándalos
corpora
tivos
y
bancarios.
Tenemos,
por
citar
algunos,
la
crisis
fi
nanciera
asiática
de
1998,
y
más
reciente,
la
debacle
de
Enron
(EE.UU.), Worldcom (EE.UU.),
Marconi
(UK),
Royal Ahold
(Holanda),
ABB
(Suecia),
Parmalat
(Italia),
Volskwagen
(Alemania),
BBVA
(España), Sibneft
(Ru
sia),
Daewoo
(Corea
del
Sur),
Koito
Manufacturing
Ltd.
(Japón), TV
Azteca
(Méjico),
etc.
De
aquí,
emergió
una
importante
crítica
sobre
los
directores
y
supervisores
cor
porativos,
que
tienen
el
papel
de
gatekeepers
o
fiscaliza
dores
de
las
sociedades.
Es
aquí
donde
entra
el
gobierno
corporativo
o
corpo
rate governance,
tema
principal
de
este trabajo.
El
título
¡
presentó
la
introducción.
El
título
II
definirá
y
enmar
cará
al
gobierno corporativo
en
el
mundo
y
en
nuestro
país.
A
continuación
el
título
III
discurre
sobre
las
más
relevantes
teorías
de
gobierno
corporativo,
y
las
teorías
de
gestión
de
las
empresas.
El
título
IV
profundiza
los
principales
dilemas
del
gobierno corporativo para
las
compañías
ecuatorianas.
Por último,
el
título
V
concluye
y
presenta
las
recomendaciones.
II.
Concepto
de
Gobierno
Corporativo
y
Códigos
de
Buen
Gobierno
Richard
EELLS
fue
el
primero
en
utilizar
la
termino
logía
“gobierno
de
la
buena empresa
o
gobierno
corpora
tivo”
5
(GC)
para referirse
al
gobierno societario. Empero,
no
existe
una
definición única
de
ésta
materia,
por
lo
que
incluimos entre
las más
destacadas
las
siguientes: Andrei
SHLIFER
y
Robert
W.
VISHNY
definen
al
gobierno
cor
porativo, como
las
formas
y
medios
a
través
de
los
cua
les
quienes proporcionan
fondos
financieros
se
aseguran
de
una
retribución
adecuada
a
sus
inversiones
6
.
Para
Lui
gi
ZINGALES,
el
gobierno corporativo
es
el
complejo
conjunto
de
circunstancias
que
configuran
la
negociación
a
posteriori
de
las
cuasi-rentas
generadas
por
la
compa
ñía
7
.
También
está
expresión
de GC,
que
alude
a
un
mo
vimiento
de
reforma
de
la
estructura
del
poder decisorio
en
las
grandes
sociedades anónimas.
Dicho
movimiento
se
concreta
en
la
propuesta
de
un
amplio
conjunto
de
me
didas, que tiene
por
objeto
remediar
los
problemas
deri
vados
de
la
disociación,
existente
en
las
referidas
socie
dades,
entre
propiedad
(accionistas)
y
poder (administra
dores
ejecutivos),
para
de
ese
modo
garantizar
una
ges
tión
social
eficiente
8
.
El
término
gobierno
corporativo
es
análogo
al
gobier
no
de
las
naciones
o
de
las
ciudades,
y
en
nuestro
caso
al
74
EL
GOBIERNO
CORPORATIVO,
¿EN
EL
ECUADOR?
régimen
de
las
empresas. Definimos
al
GC
como
el
con
junto
de
elementos
que
rodean
e
interactúan
en
la
políti
ca
de
la
sociedad
mercantil,
y
su
pleno
funcionamiento
con
el
fin
de
obtener
las
mayores utilidades
corporativas
a
corto
y
largo
plazo (beneficios presentes
y
futuros),
donde
intervienen, chocan
y
afectan
su
actividad
de
par
ticular manera
los
socios
(propietarios)
y
los
administra
dores
u
órgano
de
administración
(gestores),
donde
a
su
vez
participan
los
acreedores,
los
trabajadores,
los
audi
tores
externos,
los
reguladores
de
bolsa,
los
tribunales
de
justicia,
el
Estado,
los
clientes
y
el
mismo
mercado.
El
gobierno
corporativo
afecta,
en
lo
principal,
a
sociedades
bursátiles,
pero
su
aplicación
no
es
exclusiva
o
excluyen-
te
a
sociedades
anónimas
cerradas
y
a
compañías
de
res
ponsabilidad
limitada.
La
normatividad
jurídica
que
enmarca
de
manera
car
dinal
el
Derecho
de
Sociedades
ecuatoriano
son
la
Ley de
Compañías
(LC
9
);
Ley
de
Mercado
de Valores
(LMV’°);
Ley
General
de
Instituciones
del
Sistema
Financiero
(LGISF”);
Reglamentos
y
resoluciones
de
la
Superinten
dencia
de
Compañías’
2
;
Reglamentos
y
resoluciones
de
la
Superintendencia
de
Bancos
y
Seguros;
Reglamentos
y
resoluciones
del
Consejo
Nacional
de Valores
(CNV’
3
);
Código
de
Comercio
(CCom’
4
);
Código
Civil
(CC’
5
);
Es
tatuto
de
la
Bolsa
de
Valores’
6
;
y,
Estatuto
social de
cada
empresa.
Desde
el
punto
de
vista
metodológico,
el
movimien
to
de
metamorfosis
del
gobierno
de
las
sociedades,
ha
sido
canalizado
por
medio
de
los
denominados
códigos
de
mejores
prácticas
corporativas
o
códigos éticos
de
buen
gobierno
(CGC),
que han
proliferado
en
muchos
países
en
los
últimos
años,
como
ha
sido
por ejemplo
en:
Alemania’
7
,
Australia’
8
,
Bangladesh’
9
,
Brasil
20
,
China
21
,
Colombia
22
,
España
23
,
Francia
24
,
Italia
25
,
Ja
pón
26
,
México
27
,
los
Países
Bajos
28
,
Perú
29
,
el
Reino
Unido
(UK
3
O),
la
Unión
Europea
31
,
etc.
Los
EE.UU.
aprobaron
la
Sarbanes-Oxley
Act
(2002)32,
la cual
mo
dificó
normas
de
aplicación
por parte
de
sociedades
co
tizadas,
y
entre
otras
medidas,
obligó
la
creación
de un
comité
de
auditoría
(audit
committee),
un
comité
de
elección
y
retribución
a
los
directivos (nominating
coin
,nittee),
y
la
duración, nombramiento
y
rotación
de
los
auditores externos.
En
el
contexto
de
nuestra
nación,
el
Comité
Ejecutivo
Nacional
de
Buen
Gobierno Corporativo
(CEN),
aprobó
y
adoptó
el
13-1-2005,
el
Código
de Buen
Gobierno
Cor
porativo,
con
el
patrocinio
de
a
Corporación
Andina
de
Fomento
(CAF), la
Bolsa
de
Valores
de
Quito
(BVQ),
en
tre
otros
33
;
basándose
en
los
Lineamientos
para
un
Códi
go
Andino
de
Gobierno
Corporativo
o
Código
Andino
de
Gobierno
Corporativo
(CAGC)
presentado
por
la
CAF
en
2004.
El
CAGC
es
un
código voluntario donde
las
em
presas
que
se
adscriben
y
se
comprometen
a
aplicar
unas
buenas
prácticas
corporativas
34
.
El
Código
de
Buen
Gobierno Corporativo
Ecuato
riano
(CEe)
contiene
las
51
medidas
o
recomendacio
nes
tomadas
del
CAGC,
el
cual
esta
basado
en
el
Whi
te
Paper
sobre Gobierno
Corporativo
en
América
Lati
na
(2000,
2004),
elaborado
por
la
Organización
para
la
Cooperación
y
el
Desarrollo Económico
(OECD),
y
otros
CGC
ya
citados.
El
CEc
regula,
en
lo
principal:
1.
Los
derechos
y
tra
to
equitativo
de
los
accionistas,
en
especial
el
de
los
ac
cionistas
minoritarios.
2.
La
integración
y
las
reuniones
de
la
Junta
General
de
Accionistas
o
de
Socios.
3.
La
composición
del
directorio
o
junta
directiva.
4.
La
res
ponsabilidad
de
los
administradores,
directores
y
altos
ejecutivos.
5.
La
publicidad,
transparencia
informativa
y
comunicación
de
los
hechos corporativos.
6.
El
control
e
información
de
los
estados
contables-financieros.
7.
El
papel
de
los
auditores
externos.
8.
La
función
de
los
gru
pos
de
control.
9.
La
elaboración, aprobación
y
publica
ción
de
un
informe
anual
de
CG.
10.
El
uso
de
arbitraje
como
mecanismo
de
solución
de
controversias
entre
la
sociedad
y
los
accionistas.
El
buen
GC
es
crítico para
el
sector
privado
que
está
encaminado
hacia
al
crecimiento económico
y
al
mejora
miento
del
bienestar,
que
depende
del
incremento
de
las
inversiones, eficiencia
del
mercado
de
capitales
y
desem
peño
de
las
compañías
35
.
III.
Teorías
de
Gobierno
Corporativo
y
Teorías
de
Gestión
de
las
Sociedades
1.
Teorías
de
Gobierno
Corporativo
¿Porqué
algunos países
tienen
mercados
de
capital
más
grandes
que
otros?
(véase
el
Gráfico
1).
Algunas
teo
rías
intentan
explicar
este
vital
asunto.
Emerge
entonces
la
pregunta,
¿cómo
los
países
pueden
implantar
un
mejor
sistema
de
GC?
Antes
de
describir
las
teorías
de GC,
existen
en
el
mundo
dos
mecanismos generalizados
para
la
obtención
del
financiamiento
del
capital
societario,
mecanismos
que
se
han
desarrollado
a
base
de
propias
circunstancias culturales,
sociales
e
históricas.
Estos
dos
mecanismos
prevalecientes
son:
(i)
la
banca
(“Bank
cen
tered”
system)
o,
(u)
el
mercado
de
capitales
(“Market
centered”
system).
(i)
Primero,
el
marco
corporativo
asiático,
hispano
y
eu
ropeísta-continental
se
organizó
en
el
“control-inter
no”
(“insider/control-oriented”)
de
las
sociedades
mercantiles,
bajo
la
supervisón
del
banco gestor
ver-
sus
el
gobierno corporativo
sajón,
caracterizado
por
un
“control-externo”
(“outsider/arm
‘s-length”)
36
.
En
el
primer
caso,
los
recursos
dinerarios
en
países como
Ecuador,
Francia, Italia
y
Japón,
el
canon
es
la
banca
universal
que
presta
todos
los
servicios financieros,
incluyendo
los
fondos
mutuos
y
prestaciones
de
in
versión,
a
través
de
filiales
o
sociedades
del
mismo
banco
37
.
Las
características
privativas
de
los
países
civilistas
luego
de
la
posguerra, promovió
la
creación
de
grupos
de
sociedades por
medio
de
participaciones
recíprocas
(cross-shareholdings),
y
la
necesidad
de
proteger
la
promesa
del
empleo
de
por
vida
de
los
tra
bajadores,
conllevando
al
blindaje
de
los
administra
dores
y
accionistas
de
control; como sucede
en
el
chaebol
coreano
38
,
el
keiretsu
y
el
mochiai
japonés
39
.
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